案情

2011年郝某因?qū)嵤尳俜缸锉慌刑幱衅谕叫涛迥辍７潭旰螅履秤謱⑼O(jiān)舍的周某打成重傷。公安機(jī)關(guān)在對郝某犯故意傷害罪進(jìn)行立案偵查時(shí)，發(fā)現(xiàn)其2010年還在某地實(shí)施過盜竊犯罪。法院經(jīng)審理認(rèn)為，郝某犯故意傷害罪應(yīng)判處有期徒刑四年；犯盜竊罪應(yīng)判處有期徒刑三年.

評析

我國現(xiàn)行刑法雖然規(guī)定了數(shù)罪并罰的三種情況及不同的并罰原則，但仍滿足不了當(dāng)前錯(cuò)綜復(fù)雜的司法實(shí)踐。這就要求在堅(jiān)決貫徹執(zhí)行刑法的基本原則以及數(shù)罪并罰原則基礎(chǔ)上，結(jié)合犯罪情節(jié)、社會(huì)危害性程度等因素，來決定如何數(shù)罪并罰。

首先，從適用法律條文來看，既然是既有漏罪又有新罪，那么在并罰時(shí)就應(yīng)該是既能體現(xiàn)“先并后減”原則，又能體現(xiàn)“先減后并”原則，這樣才不會(huì)導(dǎo)致畸輕畸重。其次，從罪行的發(fā)生時(shí)間上看，漏罪屬于犯罪人在判決宣告前實(shí)施的犯罪行為,本應(yīng)該與原判決的犯罪一并處理的,只是由于當(dāng)時(shí)沒有發(fā)現(xiàn)所以才未作處理。一旦發(fā)現(xiàn),理應(yīng)首先要與原判刑罰并罰的,然后再考慮與新罪并罰的問題。再者，從刑法的基本原則角度分析，罪刑法定和罪刑相適應(yīng)都是刑法的基本原則，是刑法實(shí)施過程中必須遵循的；最后，從爭點(diǎn)利益歸于被告的角度分析，既然法律沒有明確規(guī)定在刑罰執(zhí)行期間既有漏罪又有新罪該先適用刑法第70條還是第71條，那么就應(yīng)該考慮從有利于被告人的角度去適用刑法，這是正確適用刑法的前提，也是保證公正的基礎(chǔ)。

綜上，本案郝某應(yīng)先就漏罪作出判決，并與原判的搶劫罪按照刑法第70條的“先并后減”原則酌情決定刑期，減去原判決已經(jīng)執(zhí)行過的刑期，再與新罪作出的判決采取限制加重原則并罰，從而決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期。

相關(guān)刑事罪名：搶劫罪、故意傷害罪、盜竊罪

相關(guān)刑事知識(shí)：數(shù)罪并罰

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